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东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”

admin 2019-05-18 141人围观 ,发现0个评论

东方智库研究员 赵磊

“美国破例主义”(American Exceptionalism)或“美国优胜主义”,以及“美国优先”有一个一同的逻辑,即着重美利坚合众国作为“山巅之城”,这一国家及其公民有“天分任务”,必定也有必要具有世界社会的共同位置。据此,美国依照自身确认的规范,构建“美国治下的平和”(Pax Americana)以及“自在的世界次序”(liberal international order),是“民族优胜感”(ethnocentrism)的一种方法。

治外法权或长臂统辖权都是“美国破例主义”的详细表现。所谓治外法权,是指一国给予其他国家公民在本国境内免受本地法令司法权判决的特权。在历史上,西方曾以“不开化”、“不文明”等理由,强逼落后国家单方面颁发其所有侨胞治外法权。美军最早取得海外驻军治外法权始于1898年,古巴、菲律宾成为美国维护国,美国开端在当地驻军,并享有治外法权。尔后,治外法权成为美国海外驻军的“标配”。1960年、1967年,美国别离与日本、韩国签署《驻日美军位置协议》、《驻韩美军位置协议》。上述“位置协议”,使美军在日韩享有一系列治外法权。现如今,美军所驻之处,根本都会有治外法权相随,使美军取得了在驻在国不受司法审判的特权,在必定程度上怂恿了驻外美军在驻在国的肆无忌惮,枪杀、强奸、虐囚等事情时有发作。

治外法权是不放心他人审美国人,而长臂统辖权便是美国要审他人。长臂统辖权(long arm jurisdiction)最东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”早始于美国,为了扩展自己的统辖权,美国法令规矩其法院在判别能否对一个涉外民事案子行使统辖权时,能够适用“最低极限联络”准则,即以为涉外民事案子中只需有任何要素与美国有关,就与美国有最低极限的联络,美国法院就能够建议统辖权。

一个企业不需在美国建立,也不用在美国有业务运营,只需企业运营行为与美国商场、美国企业、美国组织等有联络,那么“长臂”就管得着你,假如法院确认企业或许企业高管存在违反出口办理、贿赂等糜烂行为,即便不是发作在美国,也相同遭到美国“长臂”的约束。长臂统辖具有以下三个根本特征:

榜首,实质是域外统辖权,是美式霸权。1997年,美国司法部发布的《反托拉斯法世界施行攻略》中规矩:“假如外国的买卖对美国商业发作了严峻的和可预见的结果,不管它发作在什么地方,均受美国法院统辖。”因为域外统辖要挟到他国的统辖主权,一向遭到世界社会的强烈冲击。美国的长臂统辖权扩展了国内法院的统辖权,这种做法在世界法上一向都存在争议,许多国家都持批判和否定的情绪,以为美国的司法统辖权过宽,这样会导致侵略别国的司法主权。对美国而言,域外现已逾越地舆范畴,美国法院率先将长臂统辖东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”权延伸至网络案子中,把网址区分为互动型网址和被迫型网址,并建议对互动型网址行使长臂统辖权。

第二,“最低极限联络”(test of minimum contacts)。美国联邦最高法院在1945年世界鞋业公司诉华盛顿州一案中建立了“最低极限联络”准则,但终究什么是最低极限联络,联邦最高法院从来没有下过切当的界说。《美国抵触法重述(第2次)》第27节将各州长臂统辖权的内容概括了10个方面:当事人在该州呈现;当事人在该州有居萝莉吧论坛处;当事人居住在该州;当事人是该国国民或公民;当事人赞同该州法院统辖;当事人出庭应诉;当事人在该州从事业务活动;当事人在该州曾为某项与诉因有关的行为;当事人在国(州)外做过某种导致在该州发作作用的行为;当事人在该州具有、适用或占有与诉因有关的工业。但凡具有上述景象之一者,均可被视为该当事人与该州有最低极限联络,该州法院即可对其行使统辖权。

第三,不行预见性与随意选择性。虽然美国最高法院提出了确认最低联络的办法,但并没有对最低联络自身建立一致的规范。一同,美国法院为了维护本州原告利益,不断扩展解说长臂法案的规模。这就导致了美国司法实践中的不行预见性与随意选择性。一同,美国民事诉讼有“长臂统辖”准则,但一同还存在一个相对应的“不方便统辖”准则,即详细事例是否受理要考虑诉讼程序、取证和履行的方便性,关键是看是否契合美国利益,不然也不会统辖。典型事例是东航包头空难案。2004年,包头空难是我国东方航空公司发作在国内航线上的一同空难事端,该航班并非来自美国,且没有预订飞往美国,遇难者中也无美国公民,应属典型的我国空难,而这起本是国内侵权损害补偿诉讼,却转化为我国榜首起空难世界补偿诉讼。在包头空难中,发作事端的飞机发动机是由美国通用电气公司出产的,一同,美国法院以为,三被告即美国通用电气公司、飞机的制造商加拿大庞巴迪公司和我国东方航空公司均在美国运营和展开运营活动,并与加利福尼亚州保持着有方案和持续的商业触摸联络,而这些联络,明显足以满意“最低联络”,故此美国法院对这起诉讼享有统辖权。可是到2007年,美国加州洛杉矶郡高级法院依据“不方便统辖”准则做出裁决:不支持我国遇难者家族在美国诉讼,美国法院无需统辖。

在实践中,美国337条款、《反海外糜烂法》、美国出口控制法是长臂统辖的法令根东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”底。

榜首,依据美国337条款的长臂统辖。常常听到美国337条款与特别301条款,这两个条款的共性都是针对知识产权的条款,是美国知识产权战车的“矛”与“盾”。其间,301条款,即美国《1974年交易法》第301条,是对外活跃反击的“矛”,要求外国政府对美国的知识产权供给有用维护,不然即对相关国家施以交易赏罚办法。337条款是对内自动防护的“盾”,是在美国进口交易中,东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”对侵略美国知识产权东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”的厂商和产品施行制裁,是直接针对外国出产商的制裁办法,以此阻挠侵略美国知识产权的产品进入美国商场。

“恶名商场”名单与“国别评价名单”是“301查询”的杀手锏。从2006年起,美国交易代表办公室在《特别301陈述》中确认恶名商场名单(notorious markets),美方依据其国内法,建议对相关国家的交易查询,是光秃秃的霸权行为。2017年8月14日,美国总统特朗普签署一份行政备忘录,授权美国交易代表检查所谓的“我国交易行为”,包含我国在技术转让等知识产权范畴的做法。美国前次大规模运用“301查询”仍是在上世纪80年代美日交易胶葛期间。20世纪80年代美日交易战迸发,美国交易代表总计向日本建议了24例301条款案子查询,其间大多触及知识产权争端,简直悉数迫使日本政府做出退让和退让,自愿约束出口、开放商场和进步对外直接出资等。

2018年1月12日,美国交易代表办公室发布了2017年度知识产权维护陈述,包含淘宝网、北京秀水商场等在内的9家我国商场列入了“恶名商场”名单。此外,美国依据对各国知识产权维护状况的评价,将国家别离列入要点国家、优先查询国家、查询国家等名单里,并对不同国家采纳查询、报复、持续查询等反制办法。一旦被列入“要点国家”或许“优先查询国”,美国交易代表办公室有必要在30天内考虑是否对该国进行查询,这类查询一般是6-9个月。查询后将考虑是否对该国采纳间断交易协议、增设出资壁垒、撤销免税待遇、施加赏罚性关税等等进一步的行动。2018东方智库丨美国长臂管辖权:“破例”的实质是“霸权”年4月27日,美国交易代表办公室发布针对外国知识产权维护状况的年度陈述——“2018 特别301陈述”,我国再次列入“优先查询国”,这是我国接连第14年被列入这一名单,未来不打扫被美国放入“要点国家”名单。

特别301条款首要是针对国家及其商场,而337条款则首要针对外国企业及其产品,由美国世界交易委员会发动诉讼程序来阻挠外国出产商对美国知识产权的损害,后者适用于“长臂统辖”。典型的事例如天瑞集团公司337查询案。2008年9月16日,美国Amsted工业公司指控4家公司违反美国337条款。这4家公司是:河南天瑞集团、河南天瑞集团铸造有限公司、美国规范货车公司、美国Barber天瑞铁路供给公司。其间,天瑞集团是我国最大的铁路铸件出产企业,其聘用了山西省某中美合资企业的离任职工。美国Amsted工业公司是山西合资企业的出资方,以所换岗职工向河南天瑞集团发表技术秘密为由,在美国世界交易委员会提起商业秘密法令诉讼。美国世界交易委员会裁决,制止争议的铁路铸件以及任何包含该铸件的产品进入美国。中美合资企业数量很多,并且职工换岗现象十分遍及,美国司法机关对我国的“长臂统辖”必然严峻影响我国企业之间雇员的正常活动。

第二,依据《反海外糜烂法》的长臂统辖。1977年,美国拟定《反海外糜烂法》FCPA(Foreign Corrupt Practices Act),旨在制止美国公司向外国政府公职人员受贿。1998年曾经,该法的适用规模并不包含外国公司和外国自然人。1998年修订版将《海外反糜烂法》经过属地统辖权扩展到外国公司或自然人。一家外国企业或个人在美国境内直接或直接的违法行为将遭到《海外反糜烂法》的制裁,不管该行为是否运用美国邮政体系或许其他搬运付出东西。

典型事例是何志平海外贿赂案。2017年12月,前香港民政业务局局长、中华动力基金委员会主席何志平,因涉嫌代表一家我国动力公司向非洲国家高等级官员受贿,触犯了美国《海外反糜烂法》,在纽约被美国司法部拘捕。美国司法部以为,其转账均经过纽约银行汇款,因而美国具有统辖权。在美国看来,凡经过美国邮件体系进行通讯或运用隶属于美国的付出东西进行付出的外国人或外国公司的雇员,只需满意“最低极限联络”准则,即不管是电话、邮件仍是银行转账,美国都具有统辖权。案子于2019年3月26日在纽约判刑,何志平被判拘禁36个月并罚款40万美元。

2019年1月,法国阿尔斯通公司前高管皮耶鲁齐出书《美国圈套》,书中发表阿尔斯通被美企“强制”收买,以及美国使用《反海外糜烂法》冲击美企竞赛对手的内情。皮耶鲁齐责备美国司法“长臂统辖”,使得法国不少企业遭到赏罚。从1977年到2014年,美国方面开出26个金额超越1亿美元的罚单,其间21个对错美国公司。多年来法国各大公司被美国处分的金额高达130多亿美元。

对美国来说,用《反海外糜烂法》赏罚外企可谓“一箭三雕”:财务上可取得巨额罚款收入;美国强壮的媒体力气将此作为美国品德规范及价值观的表现;能帮美企打扫竞赛者。

在“一带一路”建设中,跟着我国企业世界化布局的加速,美国域外司法统辖权有不断扩张的趋势,一同也使我国企业在运营中面对很高的法令危险。我国企业要实在提高自律与合规认识,一旦触及美国“要素”,就有或许被美国法院依据长臂统辖权为由归入其司法统辖的规模,美国会全面使用法令、规矩、金融等“利器”组合发力,我国企业应引起满足注重。

第三,依据美国出口控制法的长臂统辖。美国霸权表现的另一个范畴是:将单边制裁强加给第三国,损坏其他国家之间正常合理的经贸来往,强逼其他国家在制裁问题上按美号令行事。在实践中,各国企业要服从于美国的政治与经济制裁。美国出口控制法有三个重要的法令根由:美国国会经过的《出口办理法案》,美国商务部拟定的《出口办理法令》,美国财务部拟定《经济制裁法令》。该项准则的中心是任何企业不得将美国出产的控制设备(比方军事器件)出口到美国禁运的国家,一同不允许任何企业损坏美国的金融制裁。关于违反出口控制法的组织组织,将采纳以下一种或几种赏罚办法:掠夺出口权、制止从事相关职业、对每次违法处以罚款乃至企业法人追查刑事责任。

2016年9月27日,美国司法部以朝核为托言对辽宁鸿祥实业开展公司提起刑事诉讼。2017年6月29日,美国财务部称,我国丹东银行为朝鲜不合法金融活动供给途径,宣告将相关公司和个人列入制裁名单。2016年3月,美国商务部网站发布,以违反美国出口控制法、向受美国制裁的国家伊朗出口受美国控制物项为由,将中兴通讯股份有限公司列入“实体清单”,美国约束本国公司对中兴的出口供给。无独有偶,华为公司CFO孟晚舟2018年12月1日在加拿大被拘捕。美国法令当局称,孟晚舟涉嫌违反美国对伊朗的相关交易制裁规矩。

未来,我国以及其他国家在工业上同美国存在竞赛优势的企业,遭到美国长臂统辖的概率在不断上升。长臂统辖权是美国法令霸权主义的重要表现,已成为美国干涉其他国家内政的重要东西。这一统辖权严峻违反“一个国家不该该在另一个国家的领土上行使国家权力”世界法准则,并或许形成案子统辖抵触的众多,乃至引发世界争端。

怎么遏止美国日益严峻的“长臂统辖”?欧盟的对策是发动“阻断法案”。该法案的要义是以法令的方法保证欧盟企业和个人能够不恪守美国对他国的单边制裁。我国相同能够考虑建立“阻断法案”,一同经过多边主义、准则主义方法消减美国单边主义影响,而不是也学美国对其企业采纳“长臂统辖”。

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